أعادت قضية روجرز شو كتابة قانون الاندماج بشكل غير متوقع ، لكن لا يزال هناك متسع من الوقت لتغيير ذلك

بعد ما يقرب من عامين من إعلانها ، لا تزال عملية استحواذ روجرز كوميونيكيشنز على Shaw Communications بقيمة 26 مليار دولار في الأخبار – وفي حالة من النسيان.

دفع روجرز وشو تاريخ إغلاق الصفقة إلى 31 مارس بينما ينتظران وزير الابتكار الكندي فرانسوا فيليب شامبين للموافقة على نقل تراخيص الطيف اللاسلكي من Shaw إلى شركة Videotron الفرعية في كيبيك.

الشمبانيا في وضع دقيق. منذ أن رفضت محكمة المنافسة طلب مفوض المنافسة لعرقلة الصفقة في 24 يناير 2023 ، حث معارضو الصفقة شامبين على إبطال قرار المحكمة.

بغض النظر عما يقرره شامبين ، فإن قرار المحكمة – الذي أقرته محكمة الاستئناف الفيدرالية – قد أوجد قاعدة جديدة تثير أسئلة مهمة حول مراجعة الاندماج في المستقبل.

مع إجراء مشاورات حول مستقبل سياسة المنافسة في كندا ، من الضروري اغتنام الفرصة لتصحيح سابقة جديدة إشكالية.

الآثار المترتبة على قانون الاندماج

يعتقد معظم الخبراء أن قضية روجرز شو ستركز على الدفاع عن الكفاءات المثير للجدل ، والذي كان هدفًا أساسيًا للإصلاح.

فريد من نوعه لكندا ، يسمح دفاع الكفاءات بالاندماج إذا كانت الكفاءات الاقتصادية ، مثل خفض عدد الموظفين ودمج وحدات الأعمال ، كافية للتعويض عن الأسعار المرتفعة وخيارات المستهلك الأقل الناتجة عن الاندماج.

وفي النهاية ، ليست هناك حاجة للنظر فيما إذا كانت أوجه الكفاءة ستعوض عن أي آثار مانعة للمنافسة ، لأن هيئة التحكيم رفضت الطلب. لم تكن المحكمة مقتنعة بأن الاندماج سيؤثر سلبًا على المنافسة على الخدمات اللاسلكية في كولومبيا البريطانية وألبرتا.

ظاهريًا ، يبدو هذا وكأنه حالة مفتوحة ومغلقة ، ولكن حدث شيء غير مسبوق – تم استبدال الصفقة الأصلية التي طعن بها المفوض في مايو 2022 – استيلاء روجرز الكامل على Shaw من خطوة واحدة – بعملية من خطوتين ، أعلن في يونيو وتم الانتهاء منه في أغسطس ، حيث باع روجرز Freedom Mobile إلى Videotron قبل الاستحواذ على Shaw.

بناءً على تفسيرها للقانون وتطبيق “الفطرة السليمة” ، قررت هيئة التحكيم أن مراجعة الاندماج يجب أن تنظر في الصفقة بين الطرفين في الواقع تنوي القيام بهعلى الرغم من أن الصفقة الجديدة هي نتيجة تغيير تم إجراؤه بعد أن بدأ المفوض التقاضي.

وطالب المفوض محكمة الاستئناف الاتحادية بإلغاء هذا الجزء من القرار. ورفضت المحكمة قائلة إنها لم تكن لتغير نتيجة القضية لأن المحكمة رفضت جميع أدلة المفوض.

عملية مراجعة الاندماج

في كندا ، لا تخضع عمليات الاندماج لموافقة رسمية. الغرض من مراجعة مكتب المنافسة لعمليات الاندماج هو تحديد المشكلات وحلها.

يتكون نظام الاندماج لدينا من جزأين: الإخطار والتنفيذ. تحدث معظم عمليات مراجعة الاندماج في مرحلة الإخطار عندما يراجع المكتب المعاملات من قبل الأطراف لمعرفة ما إذا كانت الصفقة تثير مخاوف بشأن المنافسة.

في معظم الأحيان ، لا يوجد لدى المكتب أي شيء ولا يتخذ أي إجراء. ولكن عندما تثير القضايا مخاوف ، قد يطلب المكتب مزيدًا من المعلومات لفهم تأثيرات الاندماج بشكل أفضل. عادة ما يكون لدى الأحزاب المندمجة اقتراحات حول كيفية معالجة المخاوف في وقت مبكر ، ويمكن للمفوض والأطراف التوصل إلى حل دون الحاجة إلى التقاضي.

نادرًا جدًا ، لا يمكن سد الفجوة بين المفوض والأحزاب وسيتحدى المفوض الاندماج. يمكن للمفوض الطعن في أي عملية اندماج ، بما في ذلك تلك التي تم الانتهاء منها خلال العام الماضي أو تلك ، مثل قضية Tervita ، التي لا يلزم إخطارها.

يبدأ المفوض الطعن من خلال تقديم طلب إلى محكمة المنافسة للحصول على أمر لإصلاح المشاكل المانعة للمنافسة الناجمة عن الاندماج. يجب أن يثبت المفوض أن الصفقة ستؤدي على الأرجح إلى “تقليل المنافسة أو منعها بشكل كبير”.

بمجرد أن يفعل ذلك ، يجب عليه أن يوضح كيف ستؤدي علاجه المقترح إلى خفض مستوى الضرر المناهض للمنافسة إلى ما دون المستوى الجوهري.

يجب على الأطراف التي تقترح بدائل لجبر المفوض أن تقنع المحكمة بأن سبل الانتصاف مناسبة وقابلة للتحقيق. في بعض الأحيان يكون المفوض والأطراف قادرين على الاتفاق على علاج لتسوية قضية متنازع عليها. يمكن بعد ذلك تقديم هذا كاتفاقية موافقة ، وهي ملزمة لكلا الجانبين.

إنهاء عملية مراجعة الاندماج

يقلب قرار روجرز شو عملية مراجعة الاندماج بطريقتين. أولاً ، يؤدي السماح بتغييرات ما بعد التقاضي إلى إزالة الحافز للأطراف للعمل مع المفوض لحل مشكلات المنافسة في المراحل الأولى من مراجعة الاندماج.

بالنسبة للأطراف التي تسعى للحصول على تعويض يعترض عليه المفوض ، فإن تغيير الصفقة المتأخر هو طريقة يمكنهم من خلالها اقتراح علاج. إن تحويل العلاج مباشرة إلى صفقة يعني أنه لا يتم النظر في العلاج بشكل منفصل عن السؤال العام حول ما إذا كانت الصفقة معادية للمنافسة. هذا يعني أن الأطراف ليسوا مضطرين لإظهار أن علاجهم من المرجح أن ينجح – من المفترض أن يكون كذلك.

ثانيًا ، تتطلب تحديات الاندماج شهورًا من التحضير. للقيام بذلك بشكل صحيح ، يجب على مكتب المنافسة معرفة الصفقة التي ينظر فيها حتى يتمكن من بناء حجة قوية.

عندما يتم تعديل صفقة بشكل جوهري بعد أن يقدم المفوض طلبًا رسميًا ، فعليه تعديل الأدلة والاستراتيجيات بشكل سريع. في قضية روجرز شو ، قالت المحكمة ومحكمة الاستئناف الفيدرالية إنه لا يوجد ظلم للمفوض ، لكن هذا يتجاهل احتمال إساءة استخدام القاعدة بشكل استراتيجي في القضايا المستقبلية.

مقترحات للإصلاح

في حين أن تغيير القواعد التي يضعها القضاة قد يستغرق أحيانًا سنوات ، فإن المرحلة الثانية من إصلاح قانون المنافسة ، المتوقعة في العام المقبل ، تمنحنا فرصة للقضاء على المشكلات التي أثارها روجرز شو في مهدها.

فيما يلي فكرتان حول كيفية تحقيق التوازن بين الحاجة إلى المرونة عند تغيير الصفقات بعد بدء التقاضي ، والتأكد من أن مراجعة الاندماج تخدم المصلحة العامة.

أولاً ، عندما تتضمن تعديلات الصفقة بعد الطعن سبل الانتصاف ، يجب على الأطراف إقناع هيئة التحكيم بأن سبل الانتصاف هذه كافية لمعالجة أي مخاوف مناهضة للمنافسة ، ما لم يوافق المفوض على أنها كافية.

وهذا يضمن أن الأطراف الخاصة لا يمكنها اختيار سبل الانتصاف الخاصة بهم دون إقناع المفوض أو هيئة التحكيم بأن المصلحة العامة تصب في ذلك. هذا من شأنه أن يثبط العروض العلاجية المنخفضة القيمة.

ثانيًا ، يجب أن تكون هناك شروط تحدد متى يكون تغيير الصفقة متأخرًا جدًا أو مهمًا للغاية بحيث لا يمكن وضعه في تحدٍ مستمر للاندماج ، دون وضع عبء غير عادل أو غير معقول على المفوض أو الإضرار بالمصلحة العامة.

يتمثل أحد الحلول في إنشاء قاعدة افتراضية تنص على أن التغييرات الرئيسية بعد التحدي على الصفقة الأصلية تتطلب إشعارًا جديدًا ، مما يؤدي إلى مراجعة جديدة ، ما لم تتمكن الأطراف من إثبات عدم الحاجة إليها. هذا من شأنه أن يسمح للمفوض بدراسة صفقة جديدة بشكل صحيح ، مما يؤدي في النهاية إلى حل أسرع دون التقاضي.